二、单项选择题（下列四个备选项中只有一个选项是正确的，请在答题卡上将正确选项的字母涂黑。每题1分，共10分）

56、民法调整的财产关系（）。

A．都是有偿的B．都是无偿的

C．一般是有偿的D．一般是无偿的

【答案】C

【考点分析】本题考查的知识点是民法调整财产关系的特点。财产关系是民事主体在民事活动过程中所发生的财产所有关系和财产流转关系。这些财产关系主要是商品经济社会所发生的，因此，财产关系的主体利益实现方面，主要体现等价有偿的基本要求。等价有偿是商品经济中价值规律的客观要求。等价有偿要求民事主体在财产流转关系中进行等价交换，取得财产权利应当支付对价。所以说，民法调整的财产关系一般都是有偿的。至于民事主体之间自愿无偿赠与财产或者依法继承财产、履行家庭成员间的扶养义务则属于例外的情形。故C项符合题意，A、B、D错误。

【考生注意】该题难度系数为零，将来以这种方式出题的可能性不大。

57．★★甲殴打乙致乙死亡，为此甲赔偿乙家属2万元。乙家属料理后事后，分割了乙的财产。引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法律事实分别是（）。

A．事件、行为B．行为、事件

C．事件、事件D．行为、行为

【答案】B

【考点分析】本题考查的知识点是民事法律事实。民事法律事实是法律规定的能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的现象。根据客观事实是否与主体之间的意志有关，民事法律事实可以分为事件和行为。事件是指与主体意志无关的事实，如死亡、出生、物的消灭、不可抗力等。行为则是受主体意志所支配，能够引起民事法律后果的活动。如发出要约、订立合同、立遗嘱、拾得遗失物、违约行为、侵权行为等都是行为。该题前两句只是对事实法律关系的描述。关键是所问的问题，即“引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法律事实”。引起侵权损害赔偿关系的法律事实不是乙死亡这一事件，而是甲的侵权行为引起，死亡是侵权行为的结果。因此，正确答案的前项肯定是行为。财产继承法律关系的发生必须有被继承人死亡的事实出现，死亡是法律事实中的事件。财产继承法律关系位于侵权赔偿关系后，故答案的后项是事件。符合该解释的只有B。其他三项不符合题意要求。

【考生注意】若正确回答类似问题，必须注意所问各项问题的前后次序。

58．★在我国，一般而言，有限责任公司的设立采（）。

A．准则主义B．特许主义

C．自由主义D．行政许可主义

【答案】A

【考点分析】本题考查的知识点是法人设立的原则。法人设立的原则是设立法人时应当遵循的准则。由于法人的类型不同，各国规定的设立原则也不同。综合起来主要有自由（放任）主义、特许主义、行政许可主义、准则主义（严格准则主义）和强制主义。根据我国公司法的规定，设立有限责任公司，除法律、法规规定须经有关部门审批的以外，仅须向公司登记机关申请设立登记即可。因此，可以说设立有限责任公司采取的是准则主义。自由主义早已为各国所摈弃，特许主义是需要有专门的法令或者国家的特别许可。如事业单位和社会团体法人的设立；行政许可主义是指除了应当符合法律规定的条件外，还必须经过行政主管部门的审批。如中外合资经营企业法人法人的设立、股份有限责任公司和其他非公司法人的设立等。故此，只有选项A正确。

【考生注意】也有的教科书把准则主义和严格准则主义分开，认为有限责任公司的设立采取严格准则主义。这仅仅是一种观点，考生视题意而定。

59．★宣告失踪的法律后果是（）。

A．婚姻关系解除B．失踪人民事主体资格消灭

C．财产发生代管D．财产发生继承

【答案】C

【考点分析】本题考查的知识点是宣告失踪的法律后果。民法设立宣告失踪制度，目的是为了稳定那些长期下落不明的人所有的财产关系。宣告失踪不同于宣告死亡的根本点就在于法律后果不同。因此，对于符合法定条件被法院判决宣告失踪的人，仅就其财产发生代管后果。因为，失踪人并没有死亡，还继续保持着民事主体资格，其婚姻关系不能解除，财产也不发生继承。故本题的正确答案是C。

【考生注意】难度系数为零。注意与宣告死亡的区别。

60．★★★下列行为中属于双方民事法律行为的是（）。

A．授权行为B．遗嘱行为

C．撤销行为D．买卖行为

【答案】D

【考点分析】本题考查的知识点是双方民事法律行为。双方民事法律行为与单方民事法律行为属于一对范畴。其区分标准是民事法律行为所需的意思表示构成。前者是基于双方的意思表示达成一致才成立的民事法律行为；后者是指一方当事人的意思表示即可成立的民事法律行为。据此分析，A项授权行为是指委托授权，无需征得代理人的同意，故为单方民事法律行为。B项遗嘱行为是立遗嘱人的单方意思表示，无需征得继承人的同意，只要符合法定条件就生效的民事法律行为，故也为单方民事法律行为。C项撤销行为是指享有撤销权的人所为的单方行为。D项买卖行为是卖方交付标的物，买方支付价款协议，即是协议，必然有双方的意思表示一致，故只有买卖行为是双方民事法律行为，D项正确。

【考生注意】所有的合同行为、协议行为、章程行为都不是单方民事法律行为，合同行为是双方的，协议行为有的是双方有的是多方，如合伙协议是多方行为，遗赠扶养协议是双方行为；章程行为是多方的。

61、代理人在代理权限内，以（）的名义实施民事法律行为。

A．被代理人B．自己

C．被代理人或者自己D．行为人

【答案】A

【考点分析】本题考查的知识点是代理的概念。代理就是以被代理人的名义在代理权限内与第三人进行民事活动，法律后果归属于被代理人的行为。这是代理不同于行纪、不同于代表和居间的独有特点。代理人以自己的名义实施民事法律行为的，可以构成隐名代理。但在显名代理中，以自己的名义实施民事行为将构成滥用代理权。故B项排除。C、D两项为干扰项，那么正确选择是A。

【考生注意】本题干表述的是民法通则的条文。这是单项选择，指的是一般情况。我国民法通则只规定了显名代理，隐名代理于合同法第402、403条中。

62．★除斥期间是指法律规定的（）存在的期间。

A．民事诉讼权利B．民事实体权利

C．民事请求权D．民事实体权利和民事诉讼权利

【答案】B

【考点分析】本题考查的知识点是除斥期间。法律为了促使权利人积极行使自己的权利，对于某些权利特设预定存续的一定期间。该期间在民法理论上称为除斥期间。如受遗赠人知道或应当知道受遗赠后2个月内没有明确表示接受的，视为放弃受遗赠。除斥期间消灭的是实体权利。从除斥期间所适用的范围来看，其消灭的民事权利主要是形成权。与形成权相对的，还有请求权、抗辩权和支配权，这些权利都是根据民事权利的作用进行的分类，体现了所有权、债权以及其他民事权利的权利属性。就本题而言，A项民事诉讼权利包括实体性诉讼权利和程序性诉讼权利，其中，实体性诉讼权利是诉讼时效适用的法律后果，诉讼时效不消灭程序性权利。B项民事实体权利是指能够给主体直接带来权利内容的权利。除斥期间届满，该权利不复存在，可以说，除斥期间消灭的是实体权利。C项民事请求权是请求他人为一定行为或不为一定行为的权利，该权利不因除斥期间而消灭。因此，本题正确答案为B，D项为干扰项。

【考生注意】除斥期间虽然也是时间在民法上的效力，但民法理论一般不把它作为时效的类型。法律没有除斥期间的术语，对其规定也散见于不同的法律。

63．★不动产物权的权利变动，通常以（）为公示方法。

A．交付B．占有

C．登记D．合意

【答案】C

【考点分析】本题考查的知识点是物权变动的公示方法。物权变动是物权的产生、变更和消灭的总称。由于物权是对物直接支配的权利，具有优先效力和排他效力，如果物权变动无法为他人得知，必然难以保证交易的安全。因此，民法上对于物权变动必须进行公示。所谓公示，就是使他人可以察知物权变动的外在表现方式。一般来说，动产的变动以交付占有为公示方式。但对于不动产，无法转移占有，故不动产物权均以登记作为公示方法。所以，ABD不能成为不动产物权变动的公示方法，只有C项符合要求。

【考生注意】不同类型的不动产物权，在其变动时，其登记机构不同。

64．★在要约生效前，要约人可以（）要约，以阻止要约发生法律效力。

A．撤销B．撤回

C．收回D．撤销或者撤回

【答案】B

【考点分析】本题考查的知识点是要约的撤回。要约是当事人向特定人发出的订立合同的意思表示，要约一经到达受要约人，发出要约的一方就必须遵守要约。如果要约没有到达受要约人，要约就不产生效力。因此，法律允许要约人撤回要约。但是，根据《合同法》第17条的规定，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约没有到达受要约人，要约就不生效，要想阻止要约发生效力，要约人可以撤回要约。故B项正确。由于A项撤销是针对已经生效的要约而言，C项收回不是规范的法律术语，D项认为撤销撤回皆可不符合该题所给条件，故从答案中排除。

【考生注意】要约撤销和撤回的区别是必须掌握的。

65．★★债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人致使履行债务有困难的，债务人可以（）。

A．解除合同B．向人民法院起诉

C．终止履行D．将标的物提存

【答案】D

【考点分析】本题考查的知识点是提存。提存作为民法特有的制度，是指由于债权人无正当理由拒绝受领、债权人下落不明、债权人死亡未确定继承人等原因，债务人难以履行债务的，可以将标的物提存来消灭债权债务关系。提存是债权债务终止的一种方式。根据《合同法》第70条规定，债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人致使履行债务有困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。本题正符合该条的规定。故D项正确。

【考生注意】提存，不能以顾名思义理解提存概念，更不能望文生义。

三、不定项选择题（下列四个备选项中有一至四个选项是正确的，请在答题卡上将正确选项的字母涂黑，多选或少选不得分。每题1分，共10分）

66．★在下列机构中，不具有法人资格的是（）。

A．某机关人事处B．某乡政府

C．某市教育局D．某大学法学院

【答案】AD

【考点分析】本题考查的知识点是法人的认定。认定法人主要通过法人的特征和法人条件进行。法人是具有民事权利能力和民事行为能力的组织，能够独立进行民事活动，对外能够独立承担责任。根据法人成立的条件，法人必须依法成立，具有必要的财产或经费，有自己的组织机构、名称和场所。依据法人的这些特征和条件，一一对备选答案进行分析，可以得出AD符合题意。由于该题所问是不具有法人资格的，而不是具有法人资格。所以，某机关人事处和某大学法学院都不具有法人资格，而BC两项都属于国家机关，具有独立的主体资格，属于法人的范畴。

【考生注意】乡政府虽然是基层单位，但也是独立的一级国家行政机关，具体独立主体资格。因此，对有无法人资格的判断不能以级别确定，而是看其是否具有独立性。子公司是独立于母公司的法人组织，而分公司或分支机构则不具有独立法人资格。

67．★★★下列财产不适用善意取得制度的是（）。

A．经公告后一定时期无人认领的遗失物

B．房屋

C．枪支弹药

D．货币和无记名证券

【答案】ABC

【考点分析】本题考查的知识点是善意取得制度。善意取得作为民法的重点内容一度在联考中出现类似的选择题。善意取得作为民法的特色制度，是为了保护交易安全而设立的。适用善意取得，是在无权处分他人动产的占有人，未经权利人同意而把占有物进行转让，如果受让人出于善意，即可取得该项财产所有权。由于善意取得是在财产的交换中，取得所有权，因此，善意取得的物必须是自由流通物。限制流通物不能适用善意取得。C项枪支弹药在我国是限制流通物，不能适用善意取得。B项房屋由于采取登记公示原则，也不适用善意取得（理论上有分歧）。A项经公告一定时期无人认领的遗失物，已经是无主物，按照我国法律，无主物归国家所有，所以也不适用善意取得。D项无记名有价证券是一种特殊的动产，谁持有谁就成为权利主体，因此，适用善意取得制度。

【考生注意】对无记名有价证券和货币是否使用善意取得问题，由于立法没有明文规定，有人认为绝对适用，也有人认为绝对不适用。

68．★下列物权中属于主物权的是（）。

A．地役权B．地上权

C．抵押权D．留置权

【答案】B

【考点分析】本题考查的知识点是主物权的范围。根据物权是否能够独立存在，物权划分为主物权和从物权。从物权是不依赖于其他权利而独立存在的物权，从物权是从属于其他权利并为其服务的物权。担保物权（CD两项）是从属于债权而存在并为债权服务，是典型的从物权。A项虽然作为用益物权，但该权利是附属于需役地权利之上，必须与需役地的所有权或使用权不分离。需役地分割时，地役权在分割后的地块上仍然存在。故地役权具有与担保物权共同的从属性和不可分性。剩下的就是地上权（B项）作为用益物权，不具有从属性，是主物权。

【考生注意】地役权是用益物权中唯一的从物权，不理解时，强行记忆。

69．★★★依据我国法律的规定，引起债消灭的原因包括（）。

A．解除B．免除

C．混同D．混合

【答案】ABC

【考点分析】本题考查的知识点是债消灭的原因。债作为当事人之间的权利义务关系，是基于一定法律事实产生，也会基于一定法律事实消灭。概括起来，引起债消灭的原因，主要有六种：履行、解除、抵销、提存、免除、混同。履行是最常见的消灭原因，解除是合同有效成立后因当事人一方的意思表示或者双方的协议使债的关系消灭（《合同法》第93、94条）。抵销则指二人互负债务，各以其债权充当债务之履行从而使债的关系归于消灭（《合同法》第99、100条）。提存是由于债权人的原因债务人无法履行的，债务人可以把标的物提交提存机关以消灭债的关系（《合同法》第101条）。免除是债权人抛弃债权消灭债的关系（《合同法》第105条）。混同是债权债务同归于一人的事实（《合同法》第106条）。由此看出，备选答案ABC符合合同法的规定。D项混合不是债消灭的方式，而是所有权取得方式添附中的一种情况。即把两个不同所有人的动产互相结合在一起，难以分开的财产。故正确选项是ABC。

【考生注意】混合和混同作为法律术语，在民法上有其特定的含义，不可混淆。

70．★同时履行抗辩权在性质上属于（）。

A．法定权利B．约定权利

C．延期抗辩权D．永久抗辩权

【答案】AC

【考点分析】本题考查的知识点是同时履行抗辩权的性质。根据《合同法》第66条规定，当事人双方互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定的，有权拒绝其相应地履行要求。这就是合同法为了保护双务合同当事人避免因自己的履行而对方未为对待给付而受到损害。由此可见，同时履行抗辩权只要符合法律规定的条件就可以成立的一种对抗他人请求权的权利，无需当事人之间作特别约定，故同时履行抗辩权是一种法定权利(A项)，非约定权利（B项）。由于同时履行抗辩权的效力是当对方当事人未履行对价义务时，有拒绝履行自己义务的权利，从而导致合同履行向后推迟，如果对方履行了债务，主张同时履行抗辩权的一方也应当恢复自己的履行。因此，同时履行抗辩权发生的效力是使合同延期，而不是永久地对抗请求权。所以，同时履行抗辩权的性质属于延期抗辩权（C项），非永久抗辩权（D项）。故正确答案是AC。

【考生注意】先履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗辩权、时效抗辩权都是法定权利，但前三项是延期抗辩权，时效抗辩权为永久抗辩权。

71．★★根据法律的规定，下列各项中（）的债务人不履行债务时，债权人享有留置权。

A．保管合同B．租赁合同

C．运输合同D．加工承揽合同

【答案】ACD

【考点分析】本题考查的知识点是留置权的成立。留置权作为法定担保物权，其设立无需通过当事人之间的约定。这就要求留置权成立必须符合法定的条件。根据担保法的规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人享有留置权。但当事人可以在合同中约定不得留置的物。可见，ACD符合题意要求。B项租赁合同虽然也是按照合同约定，承租人占有出租人的财产，但是，承租人负有交付租金的义务，也就是占有财产的一方为义务人，所以，租赁合同中不成立留置权。

【考生注意】行纪合同也可以成立留置权。

72．★我国的商标注册实行（）原则。

A．使用在先B．申请在先

C．申请单一性D．自愿注册为主，强制注册为辅

【答案】BCD

【考点分析】本题考查的知识点是商标注册的原则。根据商标法及其实施细则的规定，商标所有人是否申请商标注册，完全由其自由决定，法律不作强制规定，但是人用药品和烟草制品必须使用注册商标，因此，对商标所有人而言，商标注册实行以自愿注册为主，强制注册为辅的原则（D项）。如果有两个以上的申请人在同一种商品或类似的商品上，以相同或近似商标申请注册的，商标局初步审定并公告申请在先的商标。这就是说，对于这种情况商标注册实行申请在先的原则（B项），即谁先提出申请，谁就有可能获得商标权。但如果同一天提出申请，商标局则初步审定使用在先的商标。这种使用在先（A项）并不是商标注册的原则，只是一种特殊情况下的判断。就商标和其使用商品的关系看，商标注册申请只能就一类商品提出一个商标申请。如果同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标，应当按照商品分类表分别提出注册申请。如果已经注册的商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。这就是商标注册的单一性原则（C项）。故本题只有A项不符合题意。

【考生注意】该题基本包含了申请商标注册时应当掌握的内容，将来还会以客观方式命题。

73．★★下列权利属于身份权的是（）。

A．配偶权B．名誉权

C．荣誉权D．监护权

【答案】AD

【考点分析】本题考查的知识点是身份权的范围。身份权是与人格权相对应的范畴。身份权是与民事主体在民法上的身份相联系，通过身份取得使特定身份主体之间享有法定的权利义务关系。身份权作为民事权利不仅为权利人的利益而设，同时也为相对人的利益而设。。配偶是婚姻关系中夫妻的互称。配偶身份一经确定，夫妻之间就享有法律上的权利义务关系。故配偶权（A项）属于身份权范畴。B项名誉权不是基于特定身份享有的权利，故属于人格权范畴。C项荣誉权的归属有争议。按照2003年考试大纲指定的辅导教材中的观点，荣誉权列入身份权，因为荣誉权不是自然人生来就具有的人格权，而是根据一定事实取得的身份权，身份撤销权利也随之消失。据此，当时该题答案若严格按照辅导教材应当是ACD。但主流观点认为，荣誉是社会组织给予的一种积极的、正式的评价，各国立法都规定为人格权，应属于人格权。还有学者认为，荣誉权兼具人格权和身份权双重属性。根据民法主流观点，本题答案不包括C项荣誉权。监护权是基于监护人这一特定身份对未成年人和精神病人等生活和财产进行监督和保护的权利。监护权是随着监护人身份关系的确立而成立的，监护人变更，监护权也随之消灭。所以，监护权（D项）也属于身份权的范畴。

【考生注意】人格权随着人们认识的提高和社会的发展，其内容还在不断增加。如一般人格权，即尊严权、信用权已列入2006年法硕考试大纲；法人等组织享有的名称权、名誉权是否属于真正意义上的人格权存在争议，有人认为法人等组织享有的不是人格权，而是财产权。了解这些信息会对考试中出现的意外有所帮助。

74．★★★下列各项中属于代位继承与转继承的区别的是（）。

A．继承人死亡时间不同B．继承适用的范围不同

C．继承的主体不同D．继承人继承的遗产数额不同

【答案】ABC

【考点分析】本题考查的知识点是代位继承和转继承的区别。在掌握两者区别之前，必须明确两者的性质。代位继承的性质是法定继承，是一次继承，是继承人先于被继承人死亡时为了弥补继承人的空缺而由其继承人的晚辈直接血亲继承的制度。转继承则是二次继承的连续，是继承人后于被继承人但在遗产分割前死亡，而继承又从被继承人死亡时开始，因此，遗产分割之前死亡的继承人实际上已经获得被继承人的遗产，只是该继承人又在遗产分割之前死亡，所以，该继承人应继承的部分作为该继承人的遗产再发生二次继承。正是因为两者的性质不同，两者在A项继承人死亡的时间、B项继承适用的范围、C项继承的主体等必然不同。D项继承人继承的遗产数额取决于继承人数和遗产的多少，代位继承和转继承并不必然地产生这点区别。D项非题意所需。故此，正确答案是ABC。

【考生注意】代位继承适用的范围只能是法定继承，而转继承适用的范围既可以是法定继承，也可以是遗嘱继承。对于遗赠，因其遗赠对象的特殊性，如果受遗赠人先于立遗嘱人死亡，遗赠便不会生效，无所谓代位遗赠之说；如果受遗赠人后于立遗嘱人死亡，在知道受遗赠后2个月内没有表示接受遗赠的，也不发生转移赠问题。如果说受遗赠人知道受遗赠后1个月内表示接受遗赠，作出意思表示后遗产尚未分割前死亡的，从逻辑角度，认为受遗赠人的法定继承人可以接受遗赠的财产，我国立法也没有明确规定。

75．★因产品质量不合格造成他人人身、财产损害时，对受害人负赔偿责任的是（）。

A．仓储者B．制造者

C．销售者D．运输者

【答案】BC

【考点分析】本题考查的知识点是产品质量不合格致人损害的民事责任。根据《民法通则》第122条的规定，因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。正确地回答该问题，关键是如何理解该条的规定。从产品质量的责任主体范围看，制造者、销售者、运输者、仓储者都可以成为其责任主体，但各自承担责任的对象却不同。该题设问的是“对受害人负赔偿责任的”的主体，仓储者、运输者是否有过错受害人无从知晓，受害人只能找到与其有直接关系的责任主体，即制造者或者销售者。故答案应当排除AD，选择BC。

【考生注意】该题干可以表述为产品责任，也可以表述为产品质量侵权，其归责原则实行无过错责任，也有的认为适用严格责任。严格责任是英美法系的提法，与无过错责任不能完全等同。

四、比较下列概念（将答案写在答题纸相应的位置上。每题5分，共15分）

76、★★绝对法律关系和相对法律关系

【答案】两者是根据民事法律关系的义务主体的范围进行的分类。绝对法律关系是指在权利人之外，一切不特定人均为义务人的民事法律关系。相对法律关系是指与权利人相对应的义务人具体、特定的民事法律关系。两者的区别是：（1）是否需要义务人协助实现权利方面不同。绝对法律关系中的权利人行使和实现权利不需要义务人的协助；而相对法律关系中权利人实现其权利必须有具体的义务人的协助。（2）义务人所承担义务的性质不同。绝对法律关系中义务人所承担的义务表现为消极不作为义务；而后者表现为实施某种积极的行为。

【考点分析】本题考查的知识点是民事法律关系的分类。民事法律关系根据不同标准进行分类的意义在于建立民法的调整体系。在民法理论上，民事法律关系的分类同民事权利的分类一样，具有重要的体系价值。其中尤其是绝对法律关系和相对法律关系（绝对权和相对权）成为考试重点。回答这种分类型的比较，必须掌握分类的标准，根据分类标准分析两者的区别。

【考生注意】所有的支配权关系都是绝对法律关系，请求权关系都是相对法律关系，此说法正确。

77、★★★行纪合同与居间合同

【答案】两者都属于提供劳务类的合同。行纪合同是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。居间合同是居间人向委托人报告订立合同机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。两者的区别在于：（1）行纪合同的目的是为了委托人的利益由行纪人与第三人进行贸易活动；居间合同的目的是促使委托人和第三人合同的成立。（2）行纪合同中的行纪人是以自己的名义与第三人进行民事法律行为；居间人不以自己名义与第三人为民事律行为。（3）居间合同的居间人可以同时从双方获得报酬，但该报酬具有不确定性，因而，居间人不负有向委托人报告结果的义务；而行纪合同的行纪人仅仅从委托人处取得报酬，负有向委托人报告事务处理结果并将结果归属于委托人的义务。

【考点分析】本题考查的知识点是行纪合同和居间合同。两者的共性是有偿、诺成和不要式。行纪合同中，行纪人直接与第三人进行交易活动；而居间合同中，居间人不参与第三人的交易。

【考生注意】行纪合同、居间合同、委托合同都是提供劳务类的合同，合同当事人一方都称为委托人，另一方的称谓决定了合同的类型。即行纪合同的当事人是委托人和行纪人、居间合同的当事人是委托人和居间人，委托合同的当事人是委托人和受托人。在这三种服务类合同中，当事人的权利、义务以及进行民事行为的法律后果的归属都有所不同。在合同分论中，区别三者显得极为重要。

78、职务发明与职务作品

【答案】；职务发明是指执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。职务作品是指公民为完成法人或者非法人组织交给的工作任务所创造的作品。两者的区别在于：（1）职务发明属于专利权的客体；职务作品属于著作权的客体。（2）职务发明的专利申请权属于发明人或设计人的所在单位；职务作品的著作权一般情况下归作者享有，只有在特殊情况下，除了署名权之外的其他著作权才归单位享有。

【考点分析】本题考查的知识点是职务发明和职务作品。两者的共同点体现在“职务”二字，但“发明”与“作品”则分属于不同的权利客体，在不同的法律中规范。职务发明属于专利法调整对象；职务作品属于著作权法调整对象。

【考生注意】知识产权因其权利客体不同，可以分为专利权、著作权和商标权。著作权的客体是作品、专利权的客体是发明创造、商标权的客体是注册商标。回答该问题的基本思路是以知识产权为出发点。然后，根据职务的概念进行分析，职务作品和职务发明都是为了完成单位交给的任务而进行的。正是基于作品或发明的职务性，才会产生其上所产生的权利归属上的差异。

五、辨析题（将答案写在答题纸相应的位置上。本题10分）

79、★★★“所有权是完全物权——非定限物权，意味着所有权人可以任意地对标的物行使其支配权。”试用民法学的知识和理论对所说法加以辨析。

【答案】（1）该说法不完全正确。（2）所有权是所有人依法对物进行占有、使用、收益和处分的权利。这体现了权利人对标的物进行全面的支配，具有整体性、弹力性、排他性以及永久存续性，是完全物权。（3）所有权不是定限物权。定限物权是权利人对标的物的支配被限定于某一特定方面或某一特定期间的物权，它是所有权之外的各种物权形态。（4）所有权作为完全物权——非定限物权是正确的，但并不意味着所有权是一种绝对的，不受任何制约的权利。根据民法及其他相关法律，法规，基于社会公共利益、国家建设、相邻关系等方面的需要，对所有权的内容进行必要的限制。如行使所有权不得违反法律规定、不得损害他人利益和社会公共利益。

【考点分析】本题考查的知识点是所有权的概念、特点及限制。此类辨析题，需要一句一句话进行分析，方能分辨出正确或者错误。如果前半句是正确的，而对其理解不正确，那么，该说法就不完全正确。从该题前半句分析，所有权是完全物权——非定限物权的判断是正确的，什么是完全物权，什么是定限物权，都需要进行解释，表明其正确性。该题后半句是对前半句的说明，认为所有权是完全物权就意味着所有权不受任何限制的判断错误。因为，完全物权与所有权是否受限制不是在同一含义中使用，完全物权体现的是对物的全面支配权，对所有权的限制体现的是对所有权行使的限制。或者说，完全物权是从静态认识所有权，而所有权的限制是从动态认识所有权。

【考生注意】该辨析题与2002年的不同，不是再以社会生活中的观点或看法、现象进行命题，而直接以民法原理的理解命题。这也是辨析题命题的思路之一。分析该问题，注重对每一个关键词或短语的理解，结合民法原理进行解释即可。

六、法条分析题（将答案写在答题纸相应的位置上。本题10分）

80、★★★★《中华人民共和国民法通则》第62条规定：“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”试分析该条法律规定。

【答案】（1）该条是关于附条件民事法律行为的规定。

（2）附条件民事法律行为是指双方当事人在民事法律行为中设立一定事由作为条件，以该条件的成就与否作为决定该民事法律行为效力产生或者解除根据的民事法律行为。

（3）附条件法律行为是法律为了适应社会成员在生产或生活中的各种特殊需要而设立的一种特殊的民事法律行为。

（4）附条件民事法律行为本身与其他民事法律行为一样，适用民法通则有关民事法律行为的各项规定，但其所附条件应当符合相应的法律要求。即所附条件必须具有未来性、意定性、或然性、合法性以及特定的目的性。

（5）当事人不得为了自己的利益不正当地阻止或者促成条件成就，否则，不正当阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当促成条件成就的，视为条件不成就。

【考点分析】本题考查的知识点是附条件民事法律行为的概念、所附条件的特点、附条件民事法律行为的效力和意义等。

【考生注意】民法的法条分析基本上是对一项制度的简要论述。因此，回答这类问题的思路是，首先，确定法条反映的法律制度。其次，进行概念分析。再次，该制度设立的目的或意义。最后，就该制度的效力、适用条件等一一阐释。

七、★★★案例分析题（将答案写在答题纸相应的位置上。本题10分）

81、张山在回家的路上，拾得一只名贵宠物狗，张山将该狗带回家精心照料，同时登报寻找失主。某日，张山牵着该狗外出散步，遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是，两人聊起天来，未顾及小孩，结果李文田的女儿被该狗咬伤，花去医疗费人民币500元，并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费，并要求赔偿其女儿被狗咬伤脸上留下疤痕的精神损害。此时，狗的主人刘卓从报上得知狗的下落，找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由，拒绝李文田的请求。

问：（1）本案涉及哪些民事法律关系？

（2）该案纠纷应如何处理？理由是什么？

【答案】（1）本案涉及的民事法律关系包括：张山与刘卓之间成立无因管理关系；动物致人损害的侵权赔偿关系；李文田和受害人之间的监护关系。

（2）对于受害人的损害，应当由刘卓、张山承担侵权责任，其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。

本案中的宠物狗，属于饲养的动物；刘卓是宠物的所有人，张山是宠物的管理人；宠物给受害人带来了损害，该损害与宠物有因果关系。同时，李文田未照看好自己的女儿，未尽到监护责任与动物致损没有因果关系，不能认定为受害人的过错，不属于动物所有人或管理人的免责事由。第三人过错造成损害时，所有人或管理人也并不当然免责。因此，本案的关系完全具备动物致人损害民事责任的构成要件。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则，只要具备饲养的动物伤人的事实、损害事实的存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件，动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓或张山作为动物的所有人和管理人，应当对损害承担责任。

【考点分析】本题考查的知识点无因管理、动物致人损害的民事责任、监护责任。分析本题时，按以下思路：第一，张山拾到狗，积极寻找失主，表明其没有法律上的义务，为了他人利益，而饲养管理该动物，可以认定符合无因管理的构成要件。张山作为管理人，刘卓作为受益人，二人之间成立无因管理之债关系。张山有权请求刘卓支付管理中的必要费用，如登报费、饲料费等。第二，张山牵着狗散步时，与他人聊天没有尽到应有的注意，给他人造成伤害，作为管理人应当承担责任。第三，应当考虑毕竟张山是无因管理人，刘卓作为动物的饲养人，对动物致人损害也不能免除责任。第四，受害人的过错是动物致损的免责事由，但受害人的过错只有作为引起损害的全部或主要原因是，动物的饲养人或管理人才可以免责。如受害人故意投打、挑逗、盗窃动物或给动物喂食等行为引起动物致其损害，方构成受害人过错。本案中未给出这些条件。

【考生注意】该案例有一定难度，主要难在是否存在免责事由和监护人是否要承担相应的责任。需要注意的是动物致人损害的免责条件的理解。第一，受害人过错，必须是引起损害的全部或主要原因时，责任人方可免责。第二，第三人的过错并不导致责任人当然免责。第三人过错主要体现为第三人挑逗、殴打、教唆或者毁坏安全设施、警戒标志。只有确定第三人的情况下，责任人才可以免责。第三，约定免责，饲养人或管理人可以与驯兽员、兽医、服务人员等做出免责约定。

另外，法律规定动物致人损害的责任主体是饲养人或管理人，饲养人可以解释为所有人，管理人可以解释为合法占有人，两者承担的责任是单一的还是连带责任，理论解释不一。本题中，张山和刘卓承担连带责任还是张山先承担责任后，再向刘卓追偿。从法条看，不存在连带责任问题，如果从受害人者角度看，应承担连带责任更为合理。主观考试时可以说明该观点。