第七章 《证券法》
本章课堂笔记
二、证券的发行
（一）证券发行的一般规定
有下列情形之一的，为公开发行：
1．向不特定对象发行证券；
2．向累计超过200人的特定对象发行证券；
3．法律、行政法规规定的其他发行行为。
【例题】非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。（）
【答案】√
【解析】依照2006年1月日实施的《证券法》规定，非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。
（二）股票的一般概述
1．股票的概念和种类
【例题】1：股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证，具有如下特征（）
A．股票是有价证券，代表持有者(即股东)对股份公司的股权
B．股票是要式证券，其制作和记载事项必须依法进行。随着电子计算机的采用，股票的发行与交易已逐渐实现无纸化模式
C．股票是无偿还期限的证券。投资者认购股票后，除法律特别规定的情况外，不能要求退还出资
D．股票是一种高风险金融工具
【答案】ACDE
【解析】2：上述四点属于股票的基本特征。
【例题】优先股股东在公司清算时先于普通股股东取得剩余财产。但优先股股东不参与公司经营管理决策。（）
【答案】√
（三）首次公开发行股票并上市
1．首次公开发行股票并上市的条件
第一，关于主体资格
（1）发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
（2）发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。
（3）发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
（4）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。
第二，独立性
（1）发行人的资产完整。生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。
（2）发行人的人员独立。发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。
（3）发行人的财务独立。发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。
（4）发行人的机构独立。发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。
（5）发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。
第三，规范运行
（1）发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，且不得有下列情形：(一) 被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；(二) 最近36个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责；(三) 因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。
（2）发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。
（3）发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。
第四，财务与会计
发行人应当符合下列条件：
(1)最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；
(2)最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；
(3)发行前股本总额不少于人民币3000万元；
(4)最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%；
(5)最近一期末不存在未弥补亏损。
第五，募集资金运用
第六，首次公开发行股票并上市的法定障碍：
(1) 最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态；
(2) 最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重；
(3) 最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章；
(4) 本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；
(5) 涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见；
(6) 严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
2．首次公开发行股票并上市的程序与信息披露
（1）程序
自中国证监会核准发行之日起，发行人应在6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新经中国证监会核准后方可发行。
股票发行申请未获核准的，自中国证监会作出不予核准决定之日起6个月后，发行人可再次提出股票发行申请。
股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。
证券承销业务采取代销或者包销方式。向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5 000万元的，应当由承销团承销。主承销可以由证券发行人按照公平竞争的原则，通过竞标的方式产生，也可以由证券公司之间协商确定。主承销一般要承担组建承销团、代表承销团与证券发行者签订承销合同和有关文件等事项。
证券的代销、包销期限最长不得超过90日。证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。
股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。
【例题】1：国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程序，尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人；对此可能承担连带责任的有（）。
A．保荐人
B．发行人的控股股东
C．发行人的实际控制人
D．国务院证券监督管理机构
【答案】ABC
【解析】依照规定，国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程序，尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，保荐人应当与发行人承担连带责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人承担连带责任。
【例题】2：向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币（）万元的，应当由承销团承销。
A．1000
B．2000
C．4000
D．5 000
【答案】D
【解析】依照规定，向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5 000万元的，应当由承销团承销。
【例题】3：股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量（）的，为发行失败。
A．50%
B．70%
C．90%
D．80%
【答案】B
【解析】股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。
（2）信息披露
发行人及其全体董事、监事和高级管理人员应当在招股说明书上签字、盖章，保证招股说明书的内容真实、准确、完整。保荐人及其保荐代表人应当对招股说明书的真实性、准确性、完整性进行核查，并在核查意见上签字、盖章。
招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后6个月内有效。特别情况下发行人可申请适当延长，但至多不超过1个月。财务报表应当以年度末、半年度末或者季度末为截止日。
招股说明书的有效期为6个月，自中国证监会核准发行申请前招股说明书最后一次签署之日起计算。
（四）上市公司增发股票
1．一般条件
●最近三个会计年度连续盈利。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据。不存在可能严重影响公司持续经营的担保、诉讼、仲裁或其他重大事项；最近二十四个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降百分之五十以上的情形。
●最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十。
●上市公司存在下列情形之一的，不得公开发行证券：(一)本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏； (二)擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正； (三)上市公司最近十二个月内受到过证券交易所的公开谴责；(四)上市公司及其控股股东或实际控制人最近十二个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为；(五)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查；(六)严重损害投资者的合法权益和社会公共利益的其他情形。
2．配股条件
除符合一般条件外，还： (一) 拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的百分之三十；(二) 控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量；(三)采用证券法规定的代销方式发行。
控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量百分之七十的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。
3．向不特定对象公开募集股份(简称“增发”)
除符合一般条件外，还应当符合下列规定：
(1)最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于百分之六。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据；
(2)除金融类企业外，最近一期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形；
(3)发行价格应不低于公告招股意向书前二十个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价。
4．非公开发行股票
非公开发行股票的特定对象应当符合下列规定：(1)特定对象符合股东大会决议规定的条件；(2)发行对象不超过十名。发行对象为境外战略投资者的，应当经国务院相关部门事先批准。
上市公司非公开发行股票，应当符合下列规定：
(1)发行价格不低于定价基准日前二十个交易日公司股票均价的百分之九十；
(2)本次发行的股份自发行结束之日起，十二个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，三十六个月内不得转让；
(3)募集资金使用符合本办法第十条的规定；
(4)本次发行将导致上市公司控制权发生变化的，还应当符合中国证监会的其他规定。
（五）上市公司发行可转换公司债券
1．上市公司发行可转换公司债券条件
公开发行可转换公司债券的公司，除应当符合发行股票条件外，还应当符合下列规定：
(1) 最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于百分之六。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据；
(2) 本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的百分之四十；
(3)最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息。
发行分离交易的可转换公司债券，除符合本章第一节规定外，还应当符合下列规定：
(1)公司最近一期末经审计的净资产不低于人民币十五亿元；
(2)最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息；
(3)最近三个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券一年的利息，符合本办法第十四条第(1)项规定的公司除外；
(4)本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的百分之四十，预计所附认股权全部行权后募集的资金总量不超过拟发行公司债券金额。
2．可转换公司债券的期限最短为一年，最长为六年。可转换公司债券每张面值一百元。可转换公司债券的利率由发行公司与主承销商协商确定，但必须符合国家的有关规定。
3．保护可转换债券持有人权利
存在下列事项之一的，应当召开债券持有人会议：
(1)拟变更募集说明书的约定；
(2)发行人不能按期支付本息；
(3)发行人减资、合并、分立、解散或者申请破产；
(4)保证人或者担保物发生重大变化；
(5)其他影响债券持有人重大权益的事项。
公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期末经审计的净资产不低于人民币十五亿元的公司除外。提供担保的，应当为全额担保，担保范围包括债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。以保证方式提供担保的，应当为连带责任担保，且保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额。证券公司或上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外。设定抵押或质押的，抵押或质押财产的估值应不低于担保金额。估值应经有资格的资产评估机构评估。
4．可转换公司债券转换股票
可转换公司债券自发行结束之日起六个月后方可转换为公司股票，转股期限由公司根据可转换公司债券的存续期限及公司财务状况确定。转股价格应不低于募集说明书公告日前二十个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。
5．发行可转换公司债券信息披露
募集说明书约定转股价格向下修正条款的，应当同时约定：
(1)转股价格修正方案须提交公司股东大会表决，且须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上同意。股东大会进行表决时，持有公司可转换债券的股东应当回避；
(2)修正后的转股价格不低于前项规定的股东大会召开日前二十个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。
6．分离交易的可转换公司债券的交易
认股权证上市交易的，认股权证约定的要素应当包括行权价格、存续期间、行权期间或行权日、行权比例。
认股权证的行权价格应不低于公告募集说明书日前二十个交易日公司股票均价和前一个交易日的均价。认股权证的存续期间不超过公司债券的期限，自发行结束之日起不少于六个月。募集说明书公告的权证存续期限不得调整。认股权证自发行结束至少已满六个月起方可行权，行权期间为存续期限届满前的一段期间，或者是存续期限内的特定交易日。
（六）证券投资基金的发行
1．证券投资基金的概念和种类
证券投资基金主要有如下特点：
（1）投资基金的单位面值、管理费用和购买费用一般较低；有利于吸引社会闲散资金。在我国，每份基金单位面值为人民币1元。
（2）投资基金由投资基金管理公司管理，聘请专家经营，有利于降低风险，得到较高的投资回报。
（3）实行组合投资。《证券投资基金法》规定，“基金管理人运用基金财产进行证券投资，应当采用资产组合的方式”，有利于分散风险，保障投资者资产的安全。
证券投资基金的分类较多，主要有开放式基金与封闭式基金、股票基金与债券基金等。
【例题】1：在我国，每份基金单位面值为人民币（）元。
A．1
B．10
C．100
D．50
【答案】A
【解析】投资基金的单位面值、管理费用和购买费用一般较低；有利于吸引社会闲散资金。在我国，每份基金单位面值为人民币1元。
2．设立证券投资基金的条件
（1）有符合《证券投资基金法》和《公司法》规定的章程；
（2）注册资本不低于1亿元人民币，且必须为实缴货币资本；
（3）主要股东具有从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理的较好的经营业绩和良好的社会信誉，最近3年没有违法记录，注册资本不低于3亿元人民币；
（4）取得基金从业资格的人员达到法定人数；
（5）有符合要求的营业场所、安全防范设施和与基金管理业务有关的其他设施；
（6）有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度；
（7）法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。
3．基金的募集
国务院证券监督管理机构应当自受理基金募集申请之日起6个月内依照法律、行政法规及国务院证券监督管理机构的规定和审慎监管原则进行审查，作出核准或者不予核准的决定并通知申请人；不予核准的，应当说明理由。
基金管理人应当在基金份额发售的3日前公布招募说明书、基金合同及其他有关文件。基金管理人应当自收到核准文件之日起6个月内进行基金募集。超过6个月开始募集，原核准的事项未发生实质性变化的，应当报国务院证券监督管理机构备案；发生实质性变化的，应当向国务院证券监督管理机构重新提交申请。
基金募集期限届满，封闭式基金募集的基金份额总额达到核准规模的80％以上，开放式基金募集的基金份额总额超过核准的最低募集份额总额，并且基金份额持有人人数符合国务院证券监督管理机构规定的，基金管理人应当自募集期限届满之日起10日内聘请法定验资机构验资，自收到验资报告之日起10日内，向国务院证券监督管理机构提交验资报告，办理基金备案手续，并予以公告。
【例题】1：基金管理人应当自收到核准文件之日起6个月内进行基金募集。超过6个月开始募集，原核准的事项应当报国务院证券监督管理机构备案。（）。
【答案】╳
【解析】基金管理人应当自收到核准文件之日起6个月内进行基金募集。超过6个月开始募集，原核准的事项未发生实质性变化的，应当报国务院证券监督管理机构备案；发生实质性变化的，应当向国务院证券监督管理机构重新提交申请。
【例题】1：基金募集期限届满，封闭式基金募集的基金份额总额达到核准规模的80％以上的，基金管理人应当自募集期限届满之日起10日内聘请法定验资机构验资，自收到验资报告之日起10日内，向国务院证券监督管理机构提交验资报告，办理基金备案手续，并予以公告。（）。
【答案】√
【解析】基金募集期限届满，封闭式基金募集的基金份额总额达到核准规模的80％以上，开放式基金募集的基金份额总额超过核准的最低募集份额总额，并且基金份额持有人人数符合国务院证券监督管理机构规定的，基金管理人应当自募集期限届满之日起10日内聘请法定验资机构验资，自收到验资报告之日起10日内，向国务院证券监督管理机构提交验资报告，办理基金备案手续，并予以公告
